Кому принадлежат исключительные имущественные права на служебное произведение (компьютерную программу). Изменения в связи с подписанием Украиной соглашения об Ассоциации с Европейским Союзом

Кому принадлежат исключительные имущественные права на
служебное произведение (компьютерную программу). Изменения в связи с
подписанием Украиной соглашения об Ассоциации с Европейским Союзом
Вопрос определения авторского права на служебное произведение является очень
актуальным, поскольку много произведений, в частности в сфере IT технологий, создаются
как служебные произведения.

Важность этой темы заключается также в том, что в этой ситуации есть два
субъекта правоотношений, которые имеют правовые основания быть авторами, — работник и
работодатель, а также разные подходы в законодательстве Украине относительно
регулирования этого вопроса.

В связи с тем, что работодатель не всегда скрупулезно подходит к вопросу
принадлежности имущественных авторских прав на служебное произведение, это порождает
много проблем в будущем относительно распоряжения этими правами.

Кроме того, недавнее набирание действия положениями Соглашения об
Ассоциации Украины из ЕС, которая вносит определенные нововведения к вопросу о
правовом регулировании авторских имущественных прав на служебное произведение,
подчеркивает потребность анализу вышеуказанных вопросов.

Следовательно, попробуем разобраться.
Сначала следует выяснить понятие служебного произведения и правовые
основания возникновения права интеллектуальной собственности на служебное
произведение.

Закон Украины "Об авторском праве и сумежних правах" от 23.12.1993 года
раскрывает значение термина "служебное произведение". В частности, служебным является
произведение, которое создано работником(автором) во время выполнения его служебных
обязанностей, что отвечает служебному заданию или трудового договора между работником
и работодателем.

Из этого определения выплывает, что основанием создания служебного
произведения должен быть трудовой договор между работодателем и работником; наличие
соответствующих служебных обязанностей и соответствующее служебное задание на
создание служебного произведения, как объекта права интеллектуальной собственности.
Вышеуказанный закон также дает четкое объяснение терминов "служебные
обязанности" и "служебное задание". Следовательно, служебные обязанности работника это
обязанности, которые должны быть определены в трудовом договоре или в должностных
инструкциях, а служебные задания это определенные поручения работодателя работнику
относительно выполнения соответствующего задания.

Трудовой договор между работником и работодателем может быть заключен в
устной или письменной форме. Заключение такого договора оформляется соответствующим
приказом или распоряжением работодателя о зачислении работника на работу. В случае,
если приказ/распоряжения не были выданы, а работник фактически был допущен к работе,
трудовой договор также считается заключенным. Однако, это может порождать определены
негативные последствия для работодателя, в частности оспаривание наличия трудовых
отношений и принадлежности прав на созданные объекты права интеллектуальной
собственности во время этих отношений.

На практике ситуация обычно выглядит по другому. Трудовой договор с
работником заключается часто в устной форме и работник фактически допускается к работе
без четко определенных служебных заданий и служебных обязанностей. Следовательно,
создание какого либо произведения, которое является объектом права интеллектуальной
собственности, по результатам такой работы работника, будет также рассматриваться как
создание служебного произведения. Однако, такой подход, как отмечалось выше, может
порождает много негативных последствий.

Учитывая это, наша рекомендация работодателю, все же ответственно относится ко
всем юридическим нюансам оформления трудовых отношений с работником и определения
служебных обязанностей и заданий последнего.

Важно, что с целью избежания проблем с определением принадлежности
имущественных прав интеллектуальной собственности, работодатель должен закрепить в
трудовом договоре с работником положения, которые определяют обязанность работника
создавать служебные произведения, которые являются объектом права интеллектуальной
собственности и положения о принадлежности работодателю всех исключительных
имущественных прав на созданные работником служебные произведения.

Кроме етого, если трудовой договор раньше был заключен в устной форме, то
следует его заключить в письменной, а если был заключен в письменном виде, однако не
содержит вышеуказанных положений, то следует внести соответствующие изменения.
В случае не соблюдения вышеуказанных рекомендаций, работник может
претендовать на исключительные имущественные права на созданные им объекты права
интеллектуальной собственности.

Следующий вопрос, который следует рассмотреть, — это принадлежность
имущественных прав интеллектуальной собственности на служебное произведение: только
работнику, только работодателю, или двум субъектам одновременно?

Начнем из специального закона, который регулирует эти правоотношения, а
именно Закону Украины "Об авторском праве и сумежних правах". Согласно данного Закона
исключительные имущественные права на служебное произведение положено работодателю,
если другой подход не установлен договорами между работодателем и работником.

Однако, Гражданский Кодекс Украины в ч .2 в. 429 определяет, что
имущественные права интеллектуальной собственности на служебное произведение
принадлежат работнику, который создал это служебное произведение, и работодателю
совместно, если другое не установлено договором между ними.

Следовательно, имеем две противоположных нормы. С целью урегулирования этой
коллизии законодательных актов, Пленум Верховного Суда Украины в Постановлении "О
применении судами норм законодательства по делам о защите авторского права и смежных
прав" от 4 июня 2010 года № 5 в пункте 24 дал разъяснение относительно этого вопроса, а
именно: Работник и работодатель имеют общие права на использование служебного
произведения и получение свидетельства о регистрации авторского права на него.

Исходя из этого положения, казалось бы все понятно, Верховный Суд Украины
растолковал, что работник и работодатель имеют общие авторские имущественные права на
служебное произведение и применил именно норму Гражданского Кодекса Украины,
которая является новее в сравнении с нормой ЗУ "Об авторском праве и сумежних правах".

Кроме этого, в 01.09.2017 году вступило в силу Соглашение об Ассоциации с
Европейским Союзом от 16.09.2014 года. Это Соглашение в ч. 4 в. 181 раздела 9 содержит
положение относительно принадлежности имущественных авторских прав, а именно: "Если
компьютерная программа создается наемным работником на выполнение своих трудовых
обязанностей или в соответствии с указаниями работодателя, то работодателю принадлежат
все исключительные имущественные права на созданную таким образом компьютерную
программу, если другое не предусмотрено контрактом".

Конституции Украины в статье 9 определяет, что международные договоры,
согласие на обязательность которых было предоставлено Верховной Радой Украины,
являются частью национального законодательства Украины. А следовательно, поскольку
Соглашением об Ассоциации Украины с Европейским Союзом, установлены другие правила,
чем те, которые содержатся в законодательстве Украины об авторском праве и смежных
правах, то применяются именно правила вышеуказанного Соглашения а именно
исключительные имущественные права на служебное произведение принадлежат
работодателю.
Теперь не известно какую именно норму законодательства относительно
регулирования принадлежности исключительных имущественных прав на служебные
произведения будут применять украинские суды, однако по нашему мнению
соответствующие положения Соглашения об ассоциации Украины с Европейским Союзом
имеют наивысшую юридическую силу.