ИНВЕСТИЦИОННЫЙ ДОГОВОР: ОСОБЕННОСТИ ЗАКЛЮЧЕНИЯ

Инвестиции являются одним из основных двигателей современного бизнеса, мощным источником получения прибыли и средством реализации инновационных бизнес-идей. Впрочем, о рисках инвестирования можно говорить очень долго, особенно – если речь идет о венчурных инвестициях. По статистике 9 из 10 стартапов не выживают. Убытки в большинстве случаев несут инвесторы. Если речь идет об инвестировании в устоявшийся бизнес, а не в стартап, риску подвергается как инвестор, так и заказчик.

Среди рисков инвестирования – злоупотребления служебным положением сторон, например, недобросовестное распределение прибыли, одностороннее нарушение коммерческой тайны, использование конфиденциальной информации в своих интересах.

Инвестиционный контракт является средством сведения к минимуму многих рисков в отношениях сторон инвестиционного проекта. Этот договор четко определяет взаимные права и обязанности, сроки, этапы, условия реализации проекта. С юридической точки зрения, где шаблонные подходы не допускаются. Осознавая все перспективы и риски заключения инвестиционного контракта, стороны должны тщательно продумать все нюансы, а также привлечь для составления и оценки контракта опытного юриста.

Понятие инвестиционного контракта.

Примечание! Можно инвестировать в недвижимость и имущественные права, инновационные идеи, а также налаженный бизнес, основной капитал и создание предприятия с нуля. Инвестиции могут быть в виде денег, оборудования, специальных банковских вкладов, знаний и деловой репутации, акций, интеллектуальных ценностей и т. д. В связи с таким разнообразием форм инвестирования общее понятие «инвестиционный контракт» объединяет различные средства юридическое оформление инвестиций.

Важный! Теперь мы подробнее рассмотрим контракты, связанные с инвестированием в бизнес (на разных стадиях его жизненного цикла).

Инвестиционный контракт – это хозяйственно-правовой договор, который заключается между субъектами инвестиционной деятельности: заказчиком/учредителем и инвестором. В этом договоре констатируется факт вложения денег или иных ценностей в объект инвестирования, определяется цель (получение продукта), регламентируются права и обязанности сторон. Предметом договора является инвестирование в любой форме, не запрещенной Законом Украины. Единого шаблона этого документа не существует, так как каждый инвестиционный проект уникален как с коммерческой, так и с юридической точки зрения.

Консультація юриста

Законодательное регулирование

Поскольку инвестиционный договор на условиях инвестирования в бизнес является хозяйственно-правовым действием, он регулируется нормами Хозяйственного кодекса Украины. Для определения оснований заключения данного договора необходимо обратиться к положениям Закона №1560-XI «Об инвестиционной деятельности» от 18.09.1991 г., Гражданского кодекса Украины, Постановления Кабинета Министров Украины № № 112 «Об утверждении Порядка государственной регистрации совместной деятельности с участием иностранного инвестора» от 30.01.1997.

Важный! Согласно статье 9 №1560-XI договор (соглашение) является основным правовым документом, регулирующим взаимоотношения субъектов инвестиционной деятельности.

Помимо указанных выше правовых актов, также стоит упомянуть Закон №1116-IX «О государственной поддержке инвестиционных проектов со значительными инвестициями» от 17.12.2020 и Закон №1667-IX «О стимулировании развития цифровой Экономика в Украине» от 15.07.2021. Закон «Стимулирование развития…» необходимо рассматривать в контексте установления особого правового режима от резидентов «Дия Сити» с возможностью заключения таких видов инвестиционных договоров, как договор конвертируемого займа и опционный договор.

Характеристики субъектов инвестиционной деятельности

Двигателем инвестиционной деятельности является, с одной стороны, потребность в получении финансирования или привлечении неденежных ценностей для развития бизнеса, а с другой стороны – желание получения прибыли лицами, владеющими свободными средствами или неденежными ценностями. . Таким образом, субъектами инвестиционной деятельности – сторонами инвестиционного договора являются заказчик (лицо, привлекающее инвестиции) и инвестор (лицо, их предоставляющее).

Заказчик/основатель проекта

Консультація юриста

В зависимости от этапа жизненного цикла бизнеса, на котором привлекаются инвестиции, он может быть как автором инновационной идеи, основателем стартапа, так и руководителем сложившегося предприятия. В дальнейшем заказчик становится ответственным за финансовые результаты реализации проекта, выполнение обязательств, предусмотренных инвестиционным контрактом, и за предоставленные инвестором средства.

Инвестор

Физическое или юридическое лицо, которое вкладывает деньги или неденежные ценности в развитие инвестиционного проекта. Инвестор рассчитывает получить прибыль от своего вложения: а) регулярные или разовые финансовые выплаты (дивиденды); б) участие в уставном капитале с правом управления и принятия решений или без такового. Это также может означать получение прибыли либо через короткое время после инвестирования, либо через несколько лет или даже десятилетий.

Для инвестора существует несколько рисков, которые можно заранее прогнозировать и регулировать в договорах с заказчиком. Например:

Принятие решения об увеличении уставного капитала (с возможным «размыванием» долей) и совершении операций, превышающих половину стоимости компании/уставного капитала;
Размер, периодичность, срок получения дивидендов;
Назначение главного директора и главного бухгалтера, увольнение сотрудников в одностороннем порядке одним из партнеров;
Контроль инвестора не над всей корпоративной структурой (если компания состоит из нескольких хозяйствующих субъектов разных организационно-правовых форм) – возможность вывода инвестиционных активов в неподконтрольные инвестору элементы корпоративной структуры.

Примечание! Перед заключением инвестиционного контракта необходимо провести комплексную проверку другой стороны (Due Diligence). Инвестор должен проверить следующие аспекты: а) объект инвестирования; б) заказчик. Заказчик также должен проанализировать деловую репутацию потенциального инвестора.

Проверка потенциального партнера перед заключением инвестиционного контракта должна включать:

Оценка информации о собственниках (выгодоприобретателях) и топ-менеджерах, а также контрагентах компании, являющейся объектом инвестирования;
Поиск сведений в государственных реестрах – правовые споры с участием потенциального партнера, наличие налоговой или иной задолженности, аресты или иные обременения активов компании, коррупционные правонарушения;
Экспертиза учредительных документов, кадровой документации, основных договоров с контрагентами.

Виды инвестиционных контрактов

Консультація юриста

Для правильного с юридической точки зрения оформления инвестиционных договоров используется несколько договорных конструкций. Выбор в пользу того или иного контракта делается с учетом стадии жизненного цикла проекта, задач и пожеланий участников. На практике предпочтение отдается лишь нескольким типам инвестиционных контрактов.

Договор купли-продажи корпоративных прав

Внесение в уставный капитал осуществляется путем приобретения доли в уставном капитале инвестором/дополнительное вложение в уставный капитал осуществляется в денежной или неденежной форме. В то время как инвестиции рассматриваются только как введение денежных средств, когда деньги от продажи доли идут в компанию и идут на ее развитие. Покупка корпоративных прав с введением обналичивания денег (когда деньги поступают в распоряжение участника, продавшего долю) не является вложением. Примечание! Такой тип размещения оптимально подходит в случае инвестирования в налаженный бизнес.

Кредитный договор

Одалживая деньги, инвестор может рассчитывать на прибыль в виде процентов. Это достаточно выгодная модель, ведь даже в случае краха проекта заказчик будет обязан погасить кредит. Вместо этого в случае успеха инвестор не может масштабировать свою прибыль — она ограничена количеством процентов. Примечание! Этот вид инвестирования подходит, если клиент является индивидуальным предпринимателем. Однако при наличии требования о закреплении доли инвестора в бизнесе надлежащим образом (с возможностью увеличения прибыли в случае роста бизнеса) регистрируется юридическое лицо или акционерное общество.

Контракт о совместном предприятии

Альтернативой является простое товарищество. Речь идет о виде договорных отношений без регистрации юридического лица, регулируемых Гражданским кодексом Украины (статьи 1130-1143). Договоры могут заключать физические и юридические лица, индивидуальные предприниматели. Совместное предприятие может быть осуществлено на основе объединения вкладов участников (простое товарищество) или без объединения вкладов участников. Примечание! Этот тип выгоден для реализации некоторых проектов. Например, заказчик может предоставить квалифицированный персонал и технологии, взять на себя администрирование, а инвестор может предоставить средства и использовать свою деловую репутацию для продвижения проекта на рынке.

Консультація юриста

Примечание! С вступлением в силу Закона №1667-ІХ для ИТ-компаний, являющихся резидентами города Дия, становятся доступными новые виды заключения инвестиционных договоров (следующие элементы были заимствованы из английского права).

Конвертируемый кредитный договор

Условиями настоящего договора предусмотрено право инвестора выбирать по своему усмотрению форму погашения кредита в течение определенного срока из следующих: а) денежных средств; б) доля в уставном капитале. В случае успеха проекта инвестор может рассчитывать на возможность увеличить свою прибыль.

Опционный контракт

Установление гарантий права инвестора на приобретение доли в уставном капитале общества по цене, указанной при заключении договора. В случае успешного развития компании цена акции возрастает многократно, но инвестор имеет возможность приобрести ее по заранее оговоренной цене.

Структура и существенные условия инвестиционного контракта

Заключение всех перечисленных выше видов инвестиционных контрактов требует тщательной предварительной подготовки. Необходимо закрепить массу обязательств в письменной форме. Иногда эти обязательства должны быть выполнены до существования объекта инвестирования (до учреждения компании).

Консультація юриста

Важный! По ряду причин (в частности, в условиях инвестирования в неструктурированный бизнес) перед подписанием инвестиционного контракта необходимо заключить соглашение о намерениях (меморандум, предварительный договор, письмо о намерениях). В этом документе собраны ранее достигнутые устные договоренности, конкретно определены участники проекта, их обязанности и ответственность в случае их несоблюдения. Вместо этого, в случае возникновения спора и подачи иска одной из сторон, соглашение о намерениях не будет иметь силы. Это удобный инструмент предварительного урегулирования отношений между участниками инвестиционного проекта перед заключением основного договора.

Актуальный инвестиционный договор разрабатывается опытными юристами. В этом процессе должны быть задействованы юристы, представляющие интересы инвестора и заказчика.

Существенными условиями настоящего договора являются следующие:

Обязанности и ответственность сторон;
Цена контракта;
Сроки реализации инвестиционного проекта;
Размер, способы и время получения прибыли;
соблюдение NDA (конфиденциальности);

Примечание! Необходимо следить за тем, чтобы в договоре не было невыполнимых условий. Например – обязанность голосовать за те или иные решения в органах управления компании.

Государственная регистрация договоров о совместной деятельности с участием иностранного инвестора

Важный! Инвестиционные договоры о совместной деятельности, не связанной с созданием юридического лица, с участием инвестора-нерезидента подлежат государственной регистрации в порядке, установленном Законом №93/96-ВР «О режиме Иностранные инвестиции» от 19.03.1996 г., Постановление Кабинета Министров №112 и Постановление Министерства внешних экономических связей и торговли №125 «О способах обеспечения выполнения Постановления Кабинета Министров №112» от 20.02.1996 г. 0,97. В частности, договоры о производственной кооперации, договоры о совместном производстве подлежат государственной регистрации.

Карточка государственной регистрации инвестиционного договора выдается на основании заявления и пакета документов, поданных в областную/Киевскую городскую государственную администрацию (через Центры административных услуг). В пакет подтверждающих документов должны входить:

Заявление от заявителя;
Оригинал договора и его нотариально заверенная копия;
Информационная карта по форме, установленной Министерством экономики;
Нотариально засвидетельствованные копии учредительных документов субъекта внешнеэкономической деятельности и свидетельства о его государственной регистрации;
Лицензия, если деятельность требует лицензирования в соответствии с законодательством Украины;
Регистрационный документ для компании-нерезидента – запись из торгового, банковского и судебного реестров (переведенная на украинский язык и легализированная);
При условии подачи документов представителем – соответствующий мандат его представителя;
Документ, подтверждающий уплату административного сбора в размере шести необлагаемых минимумов доходов граждан.

***Примечание: В случае обоснованной необходимости от заявителя могут потребоваться различные документы для определения целей заключения договора, его соответствия требованиям законодательства Украины, определения существенных условий деятельности, возможности сторон заключить договор.

Документы могут быть представлены: а) лично; б) через законного представителя; в) заказным письмом. Рассмотрение документов занимает до 20 дней. По результатам рассмотрения заявителю выдается карточка государственной регистрации договора или письменное сообщение об отказе. В случае принятия положительного решения о государственной регистрации на оригинале договора делается соответствующая отметка.

Выводы:

Инвестиционный договор – это общеправовое понятие, обозначающее различные виды инвестиционной документации, регулирующее правоотношения между субъектами инвестиционной деятельности: заказчиком и инвестором.

Заключение настоящего договора влечет за собой значительные финансовые или иные материальные последствия. Для обеспечения собственных активов и прибыли необходимо: а) провести предварительную проверку партнера и объекта инвестирования; б) при необходимости заключить соглашение о намерениях; в) разработать самостоятельно или провести тщательную правовую экспертизу инвестиционного контракта, разработанного партнером; г) обеспечить государственную регистрацию инвестиционного договора для обеспечения доказательной базы в случае возникновения спора с партнером.

Юристы Адвокатского бюро «Бачистский и Партнеры» готовы взять на себя ответственность по вопросам, связанным с инвестиционным сопровождением и M&A . Свяжитесь с нами, чтобы получить надлежащую юридическую защиту ваших интересов как инвестора или клиента.

Практика