Державно-приватне партнерство – один з найбільш перспективних способів залучення інвестицій у розвиток економіки України. Доволі часто співпраця у рамках ДПП здійснюється у формі концесії, за якою приватний інвестор отримує можливість вкладати кошти у розвиток об’єктів інфраструктури, переданих йому в управління, та отримувати частину прибутку від їх діяльності.
Le partenariat public-privé est l’un des moyens les plus prometteurs d’attirer des investissements dans le développement de l’économie ukrainienne. Très souvent, la coopération dans le cadre des PPP est réalisée sous la forme d’une concession, en vertu de laquelle un investisseur privé a la possibilité d’investir dans le développement d’objets d’infrastructure qui lui sont transférés pour la gestion et de recevoir une partie des bénéfices de leurs activités .
Pendant assez longtemps, la législation ukrainienne en matière de concession est restée obsolète, imparfaite et non coordonnée, considérant que la concession n’était pas demandée par les investisseurs potentiels, ni par les autorités étatiques et les gouvernements locaux.
Cependant, le 3 octobre 2019, la Verkhovna Rada a finalement fait un grand pas en avant dans le développement des PPP en Ukraine et a adopté la nouvelle loi n° 155-IX « Sur la concession ». Le 18 octobre, la loi a été signée par le président et déjà le 20 octobre, ses dispositions sont entrées en vigueur.
La loi définit une concession comme une forme de partenariat public-privé, en vertu de laquelle l’État, selon la procédure et dans les conditions prévues dans le contrat de concession, transfère à l’investisseur le droit de :
- création, construction ou gestion de l’installation de concession ;
- fourniture de services socialement significatifs.
Dans le même temps, la majorité du risque opérationnel, qui couvre le risque de demande et le risque d’approvisionnement, incombe au concessionnaire.
QUELLES INNOVATIONS LA LOI ADOPTÉE PAR L’UKRAINE « SUR LES CONCESSIONS » ENVISAGE-T-ELLE ?
Modification de la procédure de tenue d’un appel d’offres pour la détermination d’un concessionnaire
Tout d’abord, la loi modifie la procédure de définition d’un partenaire privé, c’est-à-dire d’un concessionnaire. Ainsi, désormais, il existe 3 grandes manières de déterminer un concessionnaire :
- Concours de concession ;
- Dialogue compétitif;
- Négociations directes avec le locataire de la propriété de l’État.
Dans le même temps, la tenue d’un concours de concession ou d’un dialogue compétitif peut avoir lieu dans un système de commerce électronique tel que Prozorro sur une base concurrentielle, ce qui augmente le niveau d’ouverture du concours. Pour chacune des méthodes de détermination du concessionnaire, une procédure détaillée distincte est établie, des délais stricts sont prévus pour les étapes de sa mise en œuvre.
Modification des conditions de conclusion du contrat de concession
Selon la nouvelle loi, le contrat de concession est conclu pour une durée qui ne peut être inférieure à 5 ans et supérieure à 50 ans. Dans le même temps, la durée du contrat de concession pour la construction et la poursuite de l’exploitation des autoroutes devrait être d’au moins 10 ans.
Restrictions imposées aux concessionnaires
La nouvelle loi stipule que le concessionnaire dans le cadre du contrat de concession n’est qu’une personne morale résidente, alors qu’en vertu de l’ancienne loi, le concessionnaire pouvait être toute entité commerciale, résidente ou non résidente.
La possibilité de nantir les droits de propriété découlant du contrat de concession
Les droits réels du concessionnaire, qui naissent à la suite de la conclusion du contrat de concession, en accord avec le concessionnaire, peuvent faire l’objet d’un gage, à moins que le contrat de concession n’en dispose autrement. La cession de droits réels en gage n’est possible qu’en cas de cession en gage de l’ensemble des droits du concessionnaire nés du contrat de concession. La forclusion au sujet du gage dans ce cas s’effectue exclusivement en se substituant au concessionnaire.
Consolidation du droit de remplacer le concessionnaire
La nouvelle loi prévoit la possibilité de remplacer le concessionnaire par un autre concessionnaire soit à l’initiative du concessionnaire (en cas de violation significative des termes du contrat par le concessionnaire), soit à l’initiative du créancier du concessionnaire (dans l’ordre de forclusion sur les droits réels du concessionnaire issus du contrat de concession qui ont été mis en gage) .
La procédure et les conditions de remplacement du concessionnaire sont déterminées par un accord direct conclu entre le concessionnaire, le concessionnaire et le(s) créancier(s) au plus tard 180 jours ouvrables à compter de la date de conclusion du contrat de concession.
Le nouveau concessionnaire doit répondre aux critères de sélection établis par le dossier d’appel d’offres. En cas de remplacement du concessionnaire, la partie au contrat de concession est remplacée.
Soutien de l’État au concessionnaire
La loi « sur la concession » prévoit un soutien de l’État au concessionnaire, qui peut être fourni de l’une des manières suivantes :
- paiement des frais de préparation opérationnelle ;
- l’acquisition par le concessionnaire d’un certain volume de biens, travaux ou services produits ou fournis par le concessionnaire conformément au contrat de concession ;
- fourniture au concessionnaire des biens (travaux, services) nécessaires à l’exécution du contrat de concession ;
- construction d’objets d’infrastructure adjacents, qui ne font pas l’objet de la concession, mais qui sont nécessaires à l’exécution du contrat de concession.
En même temps, la loi établit des garanties des droits des sujets des activités de concession, en particulier les concessions sur les marchés qui sont dans un état de monopole naturel, ainsi qu’en ce qui concerne la construction et l’exploitation des autoroutes.
De plus, la nouvelle loi :
- établit une procédure claire pour l’initiation et la prise de décision concernant la mise en œuvre du PPP, qui est conforme à la loi ukrainienne « sur le partenariat public-privé » ;
- élargit la liste des conditions essentielles du contrat de concession ;
- prévoit la possibilité de transférer la résolution des différends qui surgissent dans le cadre de l’exécution du contrat de concession à l’arbitrage commercial ou international ;
- établit la responsabilité du concessionnaire pour les actions des sous-traitants impliqués ;
- prévoit la possibilité pour le concessionnaire de se retirer du contrat de concession dans le cas où, dans un délai d’un an à compter de la date de conclusion du contrat de concession, par la faute du concessionnaire, il n’acquiert pas le droit de louer le terrain nécessaire pour la mise en œuvre du projet réalisé dans le cadre de la concession ;
- simplifie la procédure d’attribution des terrains pour les projets PPP sous forme de concession ;
- élargit la liste des types de paiements de concession.
La loi « sur la concession » a été élaborée en tenant compte des normes et standards de la législation européenne. Par conséquent, son adoption est bien sûr d’une grande importance pour le développement de la sphère des PPP en Ukraine.
On s’attend à ce que la loi permette d’attirer des investisseurs nationaux et étrangers dans le développement de l’infrastructure ukrainienne à des conditions mutuellement avantageuses pour toutes les parties à l’accord de concession.
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