Yatırımlar, modern iş dünyasının ana itici güçlerinden biri, güçlü bir kâr kaynağı ve yenilikçi iş fikirlerini hayata geçirmenin bir yoludur. Ancak, özellikle girişim yatırımları söz konusu olduğunda, yatırım risklerinden uzun süre ve çokça bahsedilebilir. İstatistiklere göre, on girişimden dokuzu hayatta kalamıyor. Bu gibi durumlarda kayıplar çoğunlukla yatırımcıların sırtına düşer. Öte yandan bir startup yerine hazır bir işe yatırım yapmak söz konusu olduğunda hem yatırımcı hem de müşteri zaten risk altındadır.
Yatırım riskleri arasında tarafların kötü niyeti, örneğin haksız kâr dağıtımı, ticari sırların tek taraflı ihlali ve gizli bilgilerin kendi çıkarları için kullanılması vb. sayılabilir.
Bir yatırım sözleşmesi, bir yatırım projesinin katılımcıları arasındaki ilişkideki birçok riski en aza indirmenin bir yoludur. Böyle bir anlaşma, karşılıklı hak ve yükümlülükleri, şartları, aşamaları ve proje uygulamasının koşullarını açıkça tanımlar. Yasal açıdan bakıldığında, bu, geliştirilmesi şablon yaklaşımına tolerans göstermeyen çok karmaşık bir belgedir. Bir yatırım sözleşmesi yapmanın tüm olasılıkları ve risklerinin farkında olan taraflar, tüm nüansları dikkatle değerlendirmeli ve sözleşmenin geliştirilmesi ve/veya incelenmesine deneyimli bir uzman avukat dahil etmelidir.
BİR YATIRIM SÖZLEŞMESİ KAVRAMI
Dikkat çekmek! Gayrimenkul ve mülkiyet haklarına, yenilikçi fikirlere ve mevcut işletmelere, sabit varlıklara ve “sıfırdan” bir işletme yaratmaya yatırım yapabilirsiniz. Yatırımlar nakit, ekipman, hedeflenen banka mevduatları, bilgi ve ticari itibar, hisseler, fikri mülkiyet vb. olabilir. Bu tür çeşitli yatırım biçimleriyle bağlantılı olarak, “yatırım sözleşmesi” genel terimi, yatırımların çeşitli yasal tescil yöntemlerini birleştirir.
Önemli olan! Şimdilik, yalnızca bir işletmeye (yaşam döngüsünün çeşitli aşamalarında) yatırım yapmakla ilgili sözleşmelere odaklanacağız.
Bir yatırım sözleşmesi, yatırım faaliyetinin konuları olan müşteri/proje kurucusu ve yatırımcı arasında akdedilen ekonomik ve yasal bir anlaşmadır. Böyle bir sözleşme, yatırım nesnesine fon veya diğer değerlerin yatırılması gerçeğini kaydeder, amacı (kar elde etme) belirler ve tarafların hak ve yükümlülüklerini düzenler. Sözleşmenin konusu, Ukrayna mevzuatı tarafından yasaklanmayan herhangi bir biçimde yatırımdır. Böyle bir belge için tek bir şablon yoktur ve olamaz, çünkü her yatırım projesi hem ticari hem de hukuki açıdan benzersizdir.
MEVZUAT DÜZENLEMESİ
İşe yatırım yapma koşulları altındaki yatırım sözleşmesi ekonomik bir işlem olduğundan, Ukrayna Ekonomi Kanunu normlarına göre düzenlenir. Böyle bir anlaşmanın yapılmasının temel ilkelerini belirlemek için, 18 Eylül 1991 tarihli 1560-XI sayılı “Yatırım Faaliyetleri Hakkında” Profil Kanunu, Medeni Kanun, Bakanlar Kurulu hükümlerine de atıfta bulunulması gerekir. 112 sayılı karar “Devlet düzenine ilişkin Yönetmeliğin onaylanması üzerine. 30 Ocak 1997 tarihli bir yabancı yatırımcının katılımıyla ortak faaliyetlere ilişkin anlaşmaların tescili.
Önemli olan! 1560-XI sayılı Kanun’un 9. maddesine göre, sözleşme (anlaşma), yatırım faaliyeti konuları arasındaki karşılıklı ilişkileri düzenleyen ana yasal belgedir.
Yukarıda belirtilen normatif yasal düzenlemelere ek olarak, yatırım faaliyetlerinin yasal düzenlemesi açısından, 1116-IX sayılı Devlet Hakkında Kanun. önemli yatırımlara sahip yatırım projelerinin desteklenmesi” 17.12.2020 tarihli ve 1667-IX sayılı Kanun “Ukrayna’da dijital ekonominin gelişiminin teşvik edilmesine ilişkin” 15.07.2021 tarihli. İkincisi, “Diya Şehri” sakinleri için, dönüştürülebilir kredi sözleşmesi ve opsiyon sözleşmesi gibi bu tür yatırım sözleşmelerini akdetme olasılığı olan özel bir yasal rejim oluşturma bağlamında düşünülmelidir.
YATIRIM FAALİYETİ KONULARININ ÖZELLİKLERİ
Yatırım faaliyetinin itici gücü, bir yandan iş geliştirme için parasal olmayan varlıkları finanse etme veya çekme ihtiyacı, diğer yandan ücretsiz nakit veya parasal olmayan varlıklara sahip bireylerin kâr etme arzusudur. Buna göre, yatırım faaliyetinin özneleri – yatırım sözleşmesinin tarafları – müşteri (yatırımları çeken kişi) ve yatırımcıdır (bunları sağlayan kişi).
PROJENİN MÜŞTERİSİ/KURUCUSU
Yatırımların çekildiği işletmenin yaşam döngüsünün aşamasına bağlı olarak, yenilikçi bir fikrin yazarı, bir girişimin kurucusu veya mevcut bir işletmenin başkanı olabilir. Gelecekte, projenin uygulanmasının mali sonuçlarından, yatırım sözleşmesinde öngörülen yükümlülüklerin yerine getirilmesinden ve yatırımcı tarafından sağlanan fonlardan müşteri sorumludur.
YATIRIMCI
Bir yatırım projesinin geliştirilmesine fon veya parasal olmayan değerler yatıran gerçek veya tüzel kişi. Yatırımcı, yaptığı katkılardan kâr elde etmeyi bekler: a) düzenli veya bir kerelik mali ödemeler (temettüler); b) Yönetim ve karar alma hakları olan veya olmayan şirketin kayıtlı sermayesindeki paylar. Hem yatırım yaptıktan kısa bir süre sonra hem de birkaç yıl, hatta on yıllar içinde kar elde etmekle ilgili olabilir.
Yatırımcı için, müşteri ile yapılan sözleşmelerde önceden tahmin edilmesi ve ödenmesi gereken bir takım riskler vardır. Örnek:
- kayıtlı sermayenin artırılmasına (olası “hisselerin seyreltilmesiyle”) ve şirketin/kayıtlı sermayenin değerinin yarısından daha büyük miktarlardaki işlemlere ilişkin karar verilmesi;
miktar, dönemsellik, temettü alma koşulları; - baş müdür ve baş muhasebecinin atanması, çalışanların ortaklardan biri tarafından tek taraflı işten çıkarılması;
- yatırımcının kontrolü, tüm kurumsal yapı üzerinde değildir (şirket, farklı organizasyonel ve yasal biçimlerde birkaç ticari kuruluştan oluştuğunda) – yatırım varlıklarını kurumsal yapının yatırımcının kontrolü altında olmayan unsurlarına tahsis etme olasılığı.
Dikkat çekmek! Bir yatırım sözleşmesi akdetmeden önce, karşı tarafın kapsamlı bir kontrolünün (Due Diligence) yapılması gerekir. Yatırımcının şunları kontrol etmesi gerekir: a) yatırımın amacı; b) potansiyel müşterinin kimliği. Müşterinin potansiyel yatırımcının ticari itibarını da analiz etmesi uygun olacaktır.
Bir yatırım sözleşmesi yapmadan önce potansiyel bir ortağın doğrulanması şunları içermelidir:
- yatırım yapılan şirketin sahipleri (lehtarlar) ve üst düzey yöneticiler ile karşı tarafları hakkındaki bilgilerin değerlendirilmesi;
- eyalete göre bilgi arama kayıtlar – potansiyel bir ortağın dahil olduğu davalar, vergi borcunun veya diğer borçların varlığı, tutuklamalar veya şirket mülkiyetine ilişkin diğer yükümlülükler, yolsuzluk suçları;
- kuruluş belgelerinin, personel belgelerinin ve karşı taraflarla yapılan ana sözleşmelerin incelenmesi.
YATIRIM ANLAŞMALARININ ÇEŞİTLERİ
Yatırım anlaşmalarının yasal olarak doğru bir şekilde yürütülmesi için çeşitli sözleşme yapıları kullanılmaktadır. Bir veya başka bir sözleşme lehine seçim, projenin yaşam döngüsünün aşaması, katılımcıların görevleri ve istekleri dikkate alınarak yapılır. Uygulamada, yatırım anlaşmalarının yürütülmesi için sadece birkaç seçeneğe öncelik verilmektedir.
Şirket haklarının alım satımı sözleşmesi
Kayıtlı sermayeye giriş, yatırımcının kayıtlı sermayede bir pay satın alması/ kayıtlı sermayeye ek katkı parasal veya parasal olmayan biçimde yapılması yoluyla yapılır. Aynı zamanda, hisse satışından elde edilen para şirkete girdiğinde ve gelişimine gittiğinde, yalnızca nakit girişli fonlar yatırım olarak kabul edilir. Nakit çıkışlı şirket haklarının satın alınması (para, hisseyi satan katılımcının tasarrufunda olduğunda) bir yatırım değildir. Dikkat çekmek! Bu yatırım sözleşmesi hazırlama seçeneği, halihazırda faaliyette olan bir işletmeye yatırım yapılması durumunda en uygunudur.
Bir kredi sözleşmesi
Yatırımcı, borç vererek, faiz şeklinde kâra güvenebilir. Bu oldukça karlı bir model çünkü proje başarısız olsa bile müşteri krediyi ödemek zorunda kalacak. Öte yandan, başarı durumunda yatırımcı karını ölçeklendiremez – faiz miktarı ile sınırlıdır. Dikkat çekmek! Bu yatırım seçeneği, müşteri bir FOP ise uygundur . Ancak, yatırımcının işletmedeki payını uygun şekilde güvence altına alması talebi varsa (işletmenin büyümesi durumunda kârı artırma olasılığı ile), bir tüzel kişilik, LLC veya JSC kaydettirmek gerekir.
Ortak faaliyetler konusunda anlaşma
Bir alternatif, bir ortaklık anlaşmasıdır. Bunlar, tüzel kişi kaydı olmaksızın Medeni Kanun (Madde 1130 – 1143) tarafından düzenlenen sözleşme ilişkisi türleridir. Sözleşmeler bireyler ve tüzel kişiler, FOP tarafından yapılabilir. Ortak faaliyetler, katkıların bir araya toplanmasıyla (basit ortaklık) veya bu tür bir havuzlama yapılmadan gerçekleştirilebilir. Dikkat çekmek! Bu seçenek, belirli bireysel projelerin uygulanması için faydalıdır. Örneğin, müşteri kalifiye personel ve teknoloji sağlayabilir, yönetimi devralabilir, yatırımcı fon sağlayabilir ve ticari itibarını projeyi piyasada tanıtmak için kullanabilir.
Dikkat çekmek! 1667-ХХ sayılı Kanun’un BT şirketleri – “Diya City” sakinleri için yürürlüğe girmesiyle birlikte, Ukrayna mevzuatında yatırım anlaşmalarının tescili için yeni seçenekler mevcut hale geldi (bu unsurlar İngiliz yasalarından uyarlanmıştır).
Dönüştürülebilir kredi sözleşmesi
Böyle bir anlaşmanın şartları, yatırımcının belirli bir süre içinde kredinin geri ödeme şeklini seçme hakkını sağlar: a) para olarak; b) kayıtlı sermayede bir pay. Proje başarılı olursa, yatırımcı karını ölçeklendirme olasılığına güvenebilir.
Opsiyon sözleşmesi
Sözleşmede yer alan, yatırımcının şirketin kayıtlı sermayesinde böyle bir sözleşmenin yapılması sırasında belirlenen fiyattan hisse satın alma hakkını garanti eder. Şirketin başarılı bir şekilde gelişmesi durumunda, hissenin değeri birkaç kat artar, ancak yatırımcı önceden belirlenmiş bir miktarda satın alabilecektir.
Yatırım sözleşmesinin yapısı ve temel koşulları
Yukarıdaki tüm yatırım anlaşması seçeneklerinin sonuçlandırılması, dikkatli bir ön hazırlık gerektirir. Çok sayıda anlaşmanın yazılı olarak güvence altına alınması gerekmektedir. Bazen bu tür anlaşmalar, yatırım nesnesi ortaya çıkmadan (şirket yaratılmadan önce) tamamlanmalıdır.
Önemli olan! Bir dizi koşul altında (özellikle yapılandırılmamış bir işletmeye yatırım yapma koşulları altında), bir yatırım sözleşmesi imzalamadan önce bir niyet sözleşmesi (mutabakat, ön anlaşma, niyet protokolü) yapılması tavsiye edilir. Böyle bir belgede, daha önce varılan sözlü anlaşmalar toplanır, özellikle proje katılımcıları, bu yükümlülüklere uyulmaması durumunda yükümlülükleri ve sorumlulukları tanımlanır. Ancak, uyuşmazlık ve taraflardan birinin dava açması halinde, niyet sözleşmesi geçerli olmayacaktır. Bu, ana sözleşmenin imzalanmasından önce yatırım projesinin katılımcıları arasındaki ilişkilerin ön çözümü için yalnızca uygun bir araçtır.
Yatırım sözleşmesinin kendisi doğrudan deneyimli avukatlar tarafından geliştirilir . Aynı zamanda hem yatırımcının hem de müşterinin menfaatlerini temsil eden avukatlar müdahil olmalıdır.
Böyle bir anlaşmanın temel koşulları arasında:
- tarafların yükümlülükleri ve sorumlulukları;
kontrat ücreti; - yatırım projesinin uygulama şartları;
- kâr elde etmenin boyutu, yöntemi ve zamanı;
- NDA ile uyumluluk (gizlilik).
Dikkat çekmek! Sözleşmenin yerine getirilemeyecek koşullar içermemesine özen gösterilmesi tavsiye edilir. Bir örnek, şirketin yönetim organlarında belirli kararlar için oy kullanma zorunluluğudur.
Yabancı bir yatırımcının katılımıyla ortak faaliyetlere ilişkin anlaşmaların devlet tescili
Önemli olan! Yerleşik olmayan bir yatırımcının katılımıyla tüzel kişiliğin oluşturulmasıyla ilgili olmayan ortak faaliyetlere ilişkin yatırım anlaşmaları zorunlu duruma tabidir. 19.03.1996 tarih ve 93/96-VR sayılı “Yabancı Yatırım Rejimi Hakkında Kanun” ile yukarıda belirtilen 112 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ve ayrıca Dış Ekonomik İlişkiler ve Ticaret Bakanlığı’nın 2 No’lu Emri ile kurulan tescil, 125 “02.20.97 tarihli 112 Sayılı Karar Kabinesinin Uygulanmasını Sağlayacak Tedbirler Hakkında”. Özellikle, devlet üretim işbirliği, ortak üretim vb. sözleşmeler tescile tabidir.
Yatırım sözleşmesinin devlet kayıt kartı, bir başvuru ve bölgesel/Kiev şehir devlet idaresine (Merkezi İdari Ofis aracılığıyla) sunulan bir dizi belge temelinde düzenlenir. Belge seti şunları içermelidir:
- başvuru sahibinden başvuru mektubu;
- orijinal sözleşme ve kopyası (noter onaylı sertifika ile);
- Ekonomi Bakanlığı tarafından oluşturulan formdaki sözleşme bilgi kartı;
- döviz kuruluşunun kurucu belgelerinin kopyaları (noter tasdikli sertifika ile) ve devletinin bir sertifikası. kayıt;
- lisans, eğer faaliyet Ukrayna mevzuatına göre lisans gerektiriyorsa;
- yerleşik olmayan bir şirket için kayıt belgesi – ticaret, banka veya mahkeme sicilinden bir alıntı (Ukraynaca’ya çevrilmiş ve yasallaştırılmış);
- belgelerin bir temsilci tarafından sunulması şartıyla – bu temsilci için ilgili bir vekaletname;
vatandaşların vergiden muaf altı asgari geliri tutarında bir idari ücretin (makbuz) ödenmesine ilişkin bir belge.
***Not: Gerekçeli ihtiyaç olması durumunda, başvuru sahibinden sözleşmenin akdedilmesinin amaçlarını, Ukrayna mevzuatının gerekliliklerine uygunluğunu, temel faaliyet koşullarını belirlemeyi ve kabiliyetini netleştirmek için başka belgeler sunması istenebilir. tarafların sözleşmeyi yerine getirmesi.
Belgeler: a) şahsen; b) yasal bir temsilci aracılığıyla; c) posta ile göndererek (taahhütlü mektup). Belgelerin incelenmesi 20 takvim gününe kadar sürer. İncelemenin sonuçlarına göre, başvuru sahibine bir sözleşme devlet kayıt kartı verilir veya yazılı bir ret bildirimi gönderilir. Tescil konusunda olumlu bir karar olması durumunda, sözleşmenin aslına da karşılık gelen bir işaret yapılır.
SONUÇLAR
Bir yatırım sözleşmesi, yatırımların tescili için çeşitli seçenekleri birleştiren, yatırım faaliyetinin konuları: müşteri ve yatırımcı arasındaki yasal ilişkileri düzenleyen genelleştirilmiş bir yasal kavramdır.
Böyle bir anlaşmanın imzalanması, önemli mali veya maddi nitelikteki diğer sonuçları gerektirir, bu nedenle profesyonel hukuki destek gerektirir. Varlıklarınızı ve gelirinizi mümkün olduğunca korumak için şunları yapmalısınız:
- ortağın ve yatırım nesnesinin ön kontrolünü yapmak;
- gerekirse bir niyet anlaşmasına girmek;
- bir ortak tarafından geliştirilen bir yatırım sözleşmesini şirket içinde geliştirmek veya kapsamlı bir yasal inceleme yapmak;
- Bir ortakla anlaşmazlık olması durumunda bir kanıt temeli sağlamak için yatırım tapusunun tescilini sağlamak.
Yatırım desteği ve M&A ile ilgili bu ve diğer konular , “Bachinsky and Partners” hukuk firmasının uzmanları tarafından ele alınmaya hazırdır. Bir yatırımcı veya bir müşteri olarak çıkarlarınızın uygun yasal korumasını almak için bizimle iletişime geçin!
You may like