Las inversiones son uno de los principales impulsores de los negocios modernos, una poderosa fuente de ganancias y un medio para implementar ideas comerciales innovadoras. Sin embargo, se puede hablar de riesgos de inversión durante mucho tiempo y mucho, especialmente cuando se trata de inversiones de riesgo. Según las estadísticas, nueve de cada diez startups no sobreviven. Las pérdidas en tales circunstancias recaen principalmente sobre los hombros de los inversores. Por otro lado, cuando se trata de invertir en un negocio ya hecho, en lugar de en una startup, tanto el inversionista como el cliente ya están en riesgo.
Los riesgos de inversión incluyen la mala fe de las partes, por ejemplo, la distribución injusta de beneficios, la violación unilateral de secretos comerciales y el uso de información confidencial en interés propio, etc.
Un contrato de inversión es un medio para minimizar muchos riesgos en la relación entre los participantes de un proyecto de inversión. Dicho acuerdo define claramente los derechos y obligaciones mutuos, los términos, las etapas y las condiciones de la implementación del proyecto. Desde un punto de vista legal, este es un documento muy complejo, cuyo desarrollo no tolera un enfoque de plantilla. Conscientes de todas las perspectivas y riesgos de celebrar un acuerdo de inversión, las partes deben considerar cuidadosamente todos los matices, así como involucrar a un abogado especializado con experiencia en el desarrollo y/o examen del acuerdo.
EL CONCEPTO DE UN CONTRATO DE INVERSIÓN.
A la atención! Puede invertir en bienes raíces y derechos de propiedad, en ideas innovadoras y negocios existentes, en activos fijos y en crear una empresa «desde cero». Las inversiones pueden ser efectivo, equipos, depósitos bancarios específicos, conocimiento y reputación comercial, acciones, propiedad intelectual, etc. En relación con tal variedad de formas de inversión, el término general «contrato de inversión» une varios métodos de registro legal de inversiones.
¡En tono rimbombante! Por ahora, nos centraremos exclusivamente en los contratos relacionados con la inversión en un negocio (en varias etapas de su ciclo de vida).
Un contrato de inversión es un acuerdo económico y legal celebrado entre los sujetos de la actividad de inversión: el cliente/fundador del proyecto y el inversor. Dicho contrato registra el hecho de invertir fondos u otros valores en el objeto de inversión, determina el propósito (obtener una ganancia) y regula los derechos y obligaciones de las partes. El objeto del contrato es la inversión en cualquier forma que no esté prohibida por la legislación de Ucrania. No existe un modelo único para tal documento y no puede existir, porque cada proyecto de inversión es único, tanto desde el punto de vista comercial como legal.
REGULACIÓN LEGISLATIVA
Dado que el contrato de inversión en las condiciones de inversión en negocios es una transacción económica, está regulado por las normas del Código Económico de Ucrania. Para determinar los principios esenciales de la celebración de dicho acuerdo, también es necesario referirse a las disposiciones de la ley de perfil No. 1560-XI «Sobre la actividad de inversión» de fecha 18 de septiembre de 1991, el Código Civil, el Consejo de Ministros resolución No. 112 “Sobre la aprobación del Reglamento de orden estatal. de registro de acuerdos de actividad conjunta con la participación de un inversionista extranjero» de 30 de enero de 1997.
¡En tono rimbombante! Según el artículo 9 de la Ley N° 1560-XI, el contrato (acuerdo) es el principal documento jurídico que regula las relaciones recíprocas entre los sujetos de la actividad inversora.
Además de los actos jurídicos normativos antes señalados, en materia de regulación jurídica de las actividades de inversión, la Ley N° 1116-IX “Sobre el Estado. apoyo a proyectos de inversión con inversiones significativas» de fecha 17.12.2020 y Ley No. 1667-IX «Sobre el estímulo del desarrollo de la economía digital en Ucrania» de fecha 15.07.2021. Esto último debe considerarse en el contexto del establecimiento de un régimen jurídico especial para los residentes de la «ciudad de Diya» con la posibilidad de celebrar tipos de contratos de inversión como un contrato de préstamo convertible y un contrato de opción.
CARACTERÍSTICAS DE LOS SUJETOS DE LA ACTIVIDAD INVERSORA
El motor de la actividad inversora es, por un lado, la necesidad de financiación o captación de activos no monetarios para el desarrollo empresarial y, por otro lado, el deseo de obtener beneficios de las personas físicas que disponen de efectivo libre o activos no monetarios. En consecuencia, los sujetos de la actividad inversora -las partes del acuerdo de inversión- son el cliente (la persona que atrae inversiones) y el inversor (la persona que las proporciona).
EL CLIENTE/FUNDADOR DEL PROYECTO
Dependiendo de la etapa del ciclo de vida de la empresa en la que se atraigan las inversiones, puede ser el autor de una idea innovadora, el fundador de una startup o el jefe de una empresa existente. En el futuro, el cliente es responsable de los resultados financieros de la implementación del proyecto, del cumplimiento de las obligaciones previstas en el contrato de inversión y de los fondos proporcionados por el inversor.
INVERSOR
Persona natural o jurídica que invierte fondos o valores no monetarios en el desarrollo de un proyecto de inversión. El inversionista espera recibir ganancias de su aporte: a) pagos financieros regulares o únicos (dividendos); b) acciones en el capital autorizado de la empresa con o sin derechos de administración y toma de decisiones. Puede tratarse de obtener ganancias, tanto en poco tiempo después de invertir, como en varios años, o incluso décadas.
Para el inversionista, existen una serie de riesgos que deben ser anticipados y liquidados con anticipación en acuerdos con el cliente. Ejemplo:
- aprobar una decisión sobre el aumento del capital autorizado (con posible «dilución de acciones») y sobre transacciones por montos de la mitad del valor de la empresa/capital autorizado;
monto, periodicidad, condiciones de recepción de dividendos; - nombramiento del director jefe y del contador jefe, despido unilateral de empleados por uno de los socios;
- el control del inversionista no es sobre toda la estructura corporativa (cuando la empresa consiste en varias entidades comerciales de diferentes formas organizativas y legales) – la posibilidad de asignar activos de inversión a elementos de la estructura corporativa que no están bajo el control del inversionista.
A la atención! Antes de celebrar un contrato de inversión, es necesario realizar una verificación exhaustiva de la parte contraria (Due Diligence). El inversionista necesita verificar: a) el objeto de la inversión; b) la identidad del cliente potencial. También será conveniente que el cliente analice la reputación comercial del potencial inversor.
La verificación de un socio potencial antes de concluir un contrato de inversión debe incluir:
- evaluación de información sobre propietarios (beneficiarios) y altos directivos, así como contrapartes de la empresa objeto de la inversión;
- buscar información por estado registros – litigios que involucren a un socio potencial, presencia de deuda tributaria u otras deudas, arrestos u otros gravámenes de la propiedad de la empresa, delitos de corrupción;
- examen de documentos fundacionales, documentación personal y principales contratos con contrapartes.
VARIANTES DE ACUERDOS DE INVERSIÓN.
Varias construcciones contractuales se utilizan para la ejecución legalmente correcta de los acuerdos de inversión. La elección a favor de uno u otro contrato se realiza teniendo en cuenta la etapa del ciclo de vida del proyecto, las tareas y los deseos de los participantes. En la práctica, se da preferencia a solo unas pocas opciones para la ejecución de acuerdos de inversión.
Contrato de compra y venta de derechos corporativos
La entrada al capital autorizado se realiza mediante la compra por parte del inversionista de una participación en el capital autorizado/se realiza una contribución adicional al capital autorizado en forma monetaria o no monetaria. Al mismo tiempo, solo se consideran inversiones los fondos de caja, cuando el dinero de la venta de acciones ingresa a la empresa y se destina a su desarrollo. La compra de derechos corporativos con cash-out (cuando el dinero está a disposición del partícipe que vendió la acción) no es una inversión. A la atención! Esta opción de redactar un acuerdo de inversión es óptima en el caso de invertir en un negocio ya en funcionamiento.
un acuerdo de préstamo
Al prestar fondos, el inversor puede contar con ganancias en forma de intereses. Este es un modelo bastante rentable, porque el cliente estará obligado a pagar el préstamo incluso en caso de fracaso del proyecto. Por otro lado, en caso de éxito, el inversor no podrá escalar su ganancia, está limitada por la cantidad de interés. A la atención! Esta opción de inversión es apropiada si el cliente es FOP . Sin embargo, si existe una solicitud para que el inversionista asegure su participación en el negocio de manera adecuada (con la posibilidad de aumentar las ganancias en caso de crecimiento del negocio), es necesario registrar una entidad legal, LLC o JSC.
Acuerdo de actividades conjuntas
Una alternativa es un acuerdo de asociación. Estos son los tipos de relaciones contractuales reguladas por el Código Civil (artículos 1130 – 1143) sin registro de una persona jurídica. Los acuerdos pueden ser celebrados por personas físicas y jurídicas, FOP. La actividad conjunta puede llevarse a cabo mediante la puesta en común de las contribuciones (asociación simple) o sin dicha puesta en común. A la atención! Esta opción es beneficiosa para la implementación de ciertos proyectos individuales. Por ejemplo, el cliente puede aportar personal cualificado y tecnologías, hacerse cargo de la administración, el inversor puede aportar fondos y utilizar su reputación empresarial para promocionar el proyecto en el mercado.
A la atención! Con la entrada en vigor de la Ley No. 1667-ХХ para las empresas de tecnología de la información (residentes de la «ciudad de Diya»), en la legislación ucraniana se encuentran disponibles nuevas opciones para el registro de acuerdos de inversión (estos elementos se adaptaron de la ley inglesa).
Contrato de préstamo convertible
Los términos de dicho acuerdo prevén el derecho del inversor a elegir la forma de reembolso del préstamo dentro de un período específico: a) en dinero; b) una participación en el capital autorizado. Si el proyecto tiene éxito, el inversor puede contar con la posibilidad de escalar su beneficio.
contrato de opción
Consagrar en el acuerdo garantías sobre el derecho del inversionista a comprar una participación en el capital autorizado de la empresa al precio determinado durante la celebración de dicho contrato. En el caso de un desarrollo exitoso de la empresa, el valor de la acción aumenta varias veces, pero el inversionista podrá comprarla por un monto predeterminado.
La estructura y condiciones esenciales del contrato de inversión
La conclusión de todas las opciones anteriores de acuerdos de inversión requiere una cuidadosa preparación preliminar. Es necesario asegurar un gran número de acuerdos por escrito. A veces, dichos acuerdos deben completarse incluso antes de que aparezca el objeto de inversión (antes de que se cree la empresa).
¡En tono rimbombante! Bajo una serie de circunstancias (en particular, bajo las condiciones de invertir en un negocio no estructurado), es recomendable concluir un acuerdo de intención (memorando, acuerdo preliminar, protocolo de intención) antes de firmar un contrato de inversión. En dicho documento, se recogen los acuerdos verbales alcanzados previamente, en particular, se definen los participantes del proyecto, sus obligaciones y responsabilidades en caso de incumplimiento de tales obligaciones. Sin embargo, en caso de controversia y demanda interpuesta por una de las partes, el pacto de intenciones no será válido. Esta es solo una herramienta conveniente para la liquidación preliminar de las relaciones entre los participantes del proyecto de inversión antes de la conclusión del contrato principal.
El contrato de inversión en sí es desarrollado directamente por abogados experimentados . Al mismo tiempo, deben participar abogados que representen los intereses tanto del inversor como del cliente.
Entre las condiciones esenciales de tal acuerdo:
- obligaciones y responsabilidades de las partes;
precio de contrato; - términos de implementación del proyecto de inversión;
- el tamaño, método y tiempo de recepción de ganancias;
- Cumplimiento de NDA (confidencialidad).
A la atención! Es recomendable cuidar que el acuerdo no contenga condiciones que no se puedan cumplir. Un ejemplo es la obligación de votar determinadas decisiones en los órganos de administración de la empresa.
Registro estatal de acuerdos sobre actividad conjunta con la participación de un inversor extranjero
¡En tono rimbombante! Los acuerdos de inversión sobre actividades conjuntas no relacionadas con la creación de una persona jurídica, con la participación de un inversor no residente, están sujetos a estado obligatorio. registro, el cual se establece por la Ley N° 93/96-VR “Del Régimen de Inversiones Extranjeras” de fecha 19.03.1996, por la mencionada Resolución de Gabinete N° 112, así como por la Orden del Ministerio de Relaciones Económicas Exteriores y Comercio N° 125 “Sobre las Medidas para Asegurar la Implementación de la Resolución de Gabinete N° 112” del 20.02.97. En particular, el estado los contratos de cooperación en la producción, producción conjunta, etc. están sujetos a registro.
La tarjeta de registro estatal del contrato de inversión se emite sobre la base de una solicitud y un conjunto de documentos presentados a la administración estatal regional/de la ciudad de Kyiv (a través de la Oficina Administrativa Central). El conjunto de documentos debe incluir:
- carta de solicitud del solicitante;
- el contrato original y su copia (con certificado notarial);
- tarjeta de información del contrato en la forma que establezca el Ministerio de Economía;
- copias de los documentos constitutivos de la entidad cambiaria (con certificado notarial) y certificado de su estado. registro;
- licencia, si la actividad requiere licencia de acuerdo con la legislación de Ucrania;
- documento de registro para una empresa no residente: un extracto del registro comercial, bancario o judicial (traducido al ucraniano y legalizado);
- siempre que los documentos sean presentados por un representante – un poder notarial correspondiente para este representante;
un documento sobre el pago de una tarifa administrativa (recibo) por la cantidad de seis ingresos mínimos libres de impuestos de los ciudadanos.
***Nota: En caso de necesidad justificada, se le puede solicitar al solicitante que proporcione otros documentos para aclarar los objetivos de la celebración del contrato, el cumplimiento de los requisitos de la legislación ucraniana, la determinación de las condiciones esenciales de la actividad y la capacidad de las partes para cumplir el acuerdo.
Los documentos pueden presentarse: a) personalmente; b) a través de un representante legal; c) mediante envío por correo (carta certificada). La revisión de documentos tiene una duración de hasta 20 días naturales. Según los resultados de la revisión, se emite al solicitante una tarjeta de registro estatal del contrato o se envía un aviso por escrito de rechazo. En caso de una decisión positiva sobre el registro, también se realiza la marca correspondiente en el original del contrato.
CONCLUSIONES
Un contrato de inversión es un concepto legal generalizado que combina varias opciones para el registro de inversiones, regula las relaciones jurídicas entre los sujetos de la actividad de inversión: el cliente y el inversor.
La conclusión de un acuerdo de este tipo conlleva importantes consecuencias financieras o de otro tipo de naturaleza material, por lo que requiere apoyo legal profesional. Para proteger sus activos e ingresos tanto como sea posible, debe:
- realizar una verificación preliminar del socio y del objeto de inversión;
- celebrar un acuerdo de intención si es necesario;
- desarrollar internamente o llevar a cabo un examen legal exhaustivo de un contrato de inversión desarrollado por un socio;
- asegurar el registro de la escritura de inversión para proporcionar una base de evidencia en caso de una disputa con un socio.
Estos y otros temas relacionados con el apoyo a la inversión y M&A están listos para ser abordados por los expertos del estudio de abogados «Bachinsky and Partners». ¡Contáctenos para obtener la protección legal adecuada de sus intereses como inversor o como cliente!
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