Inwestycja jest jednym z głównych motorów nowoczesnego biznesu, potężnym źródłem zysku i sposobem realizacji innowacyjnych pomysłów biznesowych. Dużo jednak można mówić o ryzyku związanym z inwestowaniem, szczególnie – jeśli chodzi o inwestycje typu venture. Statystycznie 9 na 10 startupów nie przetrwało. Straty w większości przypadków ponoszą inwestorzy. Jeśli mówimy o inwestowaniu w biznes o ugruntowanej pozycji, a nie w startup, to zarówno inwestor, jak i klient są narażeni na ryzyko.
Wśród ryzyk inwestycyjnych – nadużycia stron, na przykład nieuczciwy podział zysków, jednostronne naruszenie tajemnicy handlowej, wykorzystanie poufnych informacji na swoją korzyść.
Umowa inwestycyjna jest środkiem redukcji wielu ryzyk do minimum w relacjach pomiędzy stronami projektu inwestycyjnego. Umowa ta jasno określa wzajemne prawa i obowiązki, warunki, etapy, warunki realizacji projektu. Z prawnego punktu widzenia, gdzie nie są dozwolone żadne podejścia szablonowe. Mając świadomość wszystkich perspektyw i zagrożeń związanych z zawarciem umowy inwestycyjnej, strony muszą dokładnie rozważyć wszelkie niuanse, a także zaangażować doświadczonego prawnika do sporządzenia i oceny umowy.
Pojęcie kontraktu inwestycyjnego
Notatka! Możliwe jest inwestowanie w nieruchomości i prawa majątkowe, innowacyjne pomysły i ugruntowaną działalność gospodarczą, kapitał trwały i zakładanie przedsiębiorstwa od podstaw. Inwestycje mogą mieć formę pieniędzy, sprzętu, specjalnych depozytów bankowych, wiedzy i reputacji biznesowej, akcji, wartości intelektualnych itp. Ze względu na taką różnorodność form inwestowania, ogólne pojęcie „umowy inwestycyjnej” łączy różne sposoby organizacja prawna inwestycji.
Ważny! Teraz przyjrzymy się w szczególności kontraktom związanym z inwestowaniem w biznes (na różnych etapach jego cyklu życia).
Umowa inwestycyjna to umowa ekonomiczno-prawna, która zawierana jest pomiędzy podmiotami działalności inwestycyjnej: klientem/założycielem i inwestorem. Umowa ta określa fakt zainwestowania pieniędzy lub innych wartości w przedmiot inwestycji, określa cel (otrzymanie produktu), reguluje prawa i obowiązki stron. Przedmiotem umowy jest inwestycja w jakiejkolwiek formie, której nie zabrania Prawo Ukrainy. Jedyny szablon tego dokumentu nie istnieje, ponieważ każdy projekt inwestycyjny jest wyjątkowy zarówno z komercyjnego, jak i prawnego punktu widzenia.
Regulacja legislacyjna
Ponieważ umowa inwestycyjna w warunkach inwestowania w przedsiębiorstwo jest czynnością gospodarczą o charakterze prawnym, regulują ją normy Kodeksu Gospodarczego Ukrainy. W celu ustalenia podstaw do zawarcia tego kontaktu należy odwołać się do przepisów Ustawy nr 1560-XI „O działalności inwestycyjnej” z dnia 18.09.1991, Kodeksu Cywilnego Ukrainy, Dekretu Gabinetu Ministrów Ukrainy nr 112 „W sprawie zatwierdzenia zarządzenia państwowej rejestracji wspólnej działalności z udziałem inwestora zagranicznego” z 30.01.1997 r.
Ważny! Zgodnie z art. 9 №1560-XI umowa (porozumienie) będzie podstawowym dokumentem prawnym regulującym wzajemne relacje podmiotów działalności inwestycyjnej.
Poza wymienionymi aktami prawnymi warto wspomnieć także o ustawie nr 1116-IX „O wspieraniu przez państwo przedsięwzięć inwestycyjnych znaczącymi inwestycjami” z dnia 17.12.2020 r. oraz ustawie nr 1667-IX „O stymulowaniu rozwoju cyfrowego Gospodarka na Ukrainie” z dnia 15.07.2021. Ustawę o „stymulacji rozwoju…” należy rozpatrywać w kontekście ustanowienia przez mieszkańców „Diia City” szczególnego reżimu prawnego z możliwością zawierania takich rodzajów umów inwestycyjnych, jak umowa kredytu zamiennego i umowy opcyjne.
Charakterystyka podmiotów działalności inwestycyjnej
Lokomotywą działalności inwestycyjnej jest z jednej strony potrzeba pozyskania finansowania lub pozyskania wartości niepieniężnych na rozwój biznesu, a z drugiej – chęć osiągania zysków przez osoby posiadające wolne środki lub wartości niepieniężne . Zatem podmiotami działalności inwestycyjnej – stronami umowy inwestycyjnej – będą klient (osoba, która przyciąga inwestycje) oraz inwestor (osoba, która je zapewnia).
Klient/założyciel projektu
W zależności od etapu cyklu biznesowego, na którym przyciągane są inwestycje, może to być zarówno autor innowacyjnego pomysłu, założyciel startupu, jak i menedżer doświadczonego przedsiębiorstwa. Później klient staje się odpowiedzialny za wyniki finansowe realizacji projektu, wypełnienie zobowiązań wynikających z umowy inwestycyjnej oraz za środki przyznane przez inwestora.
Inwestor
Osoba fizyczna lub osoba prawna, która inwestuje pieniądze lub wartości niepieniężne w rozwój projektu inwestycyjnego. Inwestor oczekuje zysków ze swojej inwestycji: a) regularne lub jednorazowe płatności finansowe (dywidendy); b) udział w kapitale zakładowym z prawem do działania i podejmowania decyzji lub bez niego. Może to również oznaczać osiąganie zysków albo w krótkim czasie po zainwestowaniu, albo w ciągu kilku lat, a nawet dekad.
Istnieje kilka ryzyk dla inwestora, które można przewidzieć i uregulować z wyprzedzeniem w umowach z klientem. Na przykład:
- Podejmowanie decyzji o podwyższeniu kapitału docelowego (z ewentualnym „zamywaniem” akcji) oraz o czynnościach przekraczających połowę wartości spółki/kapitału docelowego;
- Kwota, częstotliwość, termin otrzymania dywidendy;
- Powoływanie głównego dyrektora i głównego księgowego, jednostronne zwalnianie pracowników przez jednego ze wspólników;
- Kontrola inwestora nad niecałą strukturą korporacyjną (jeśli spółka składa się z kilku podmiotów gospodarczych o różnych formach organizacyjno-prawnych) – możliwość wycofania aktywów inwestycyjnych do niekontrolowanych przez inwestora elementów struktury korporacyjnej.
Notatka! Przed zawarciem umowy inwestycyjnej konieczne jest przeprowadzenie kompleksowej kontroli drugiej strony (Due Diligence). Inwestor musi zbadać następujące aspekty: a) obiekt inwestycyjny; b) klient. Klient musi również przeanalizować reputację biznesową potencjalnego inwestora.
Kontrola potencjalnego partnera przed zawarciem umowy inwestycyjnej musi obejmować:
- Ocena informacji o właścicielach (beneficjentach) i menedżerach najwyższego szczebla oraz kontrahentach spółki będącej przedmiotem inwestycji;
- Poszukiwanie informacji w rejestrach państwowych – spory prawne z udziałem potencjalnego wspólnika, istnienie długu podatkowego lub innych długów, aresztowania lub inne obciążenia majątku firmy, przestępstwa korupcyjne;
- Ekspertyza dokumentów założycielskich, dokumentacji kadrowej oraz umów głównych z kontrahentami.
Rodzaje umów inwestycyjnych
Dla prawidłowego z prawnego punktu widzenia ułożenia umów inwestycyjnych stosuje się kilka konstrukcji umownych. Wybór na korzyść takiej lub innej umowy jest dokonywany z uwzględnieniem etapu cyklu życia projektu, zadań i życzeń uczestników. W praktyce preferowanych jest tylko kilka rodzajów umów inwestycyjnych.
Umowa kupna-sprzedaży praw korporacyjnych
Wejście do kapitału docelowego następuje poprzez zakup udziału w kapitale docelowym przez inwestora/dodatkowa inwestycja w kapitał docelowy dokonywana jest w formie pieniężnej lub niepieniężnej. O ile inwestycje są postrzegane jedynie jako wprowadzenie do wypłaty pieniędzy, o tyle pieniądze ze sprzedaży akcji trafiają do firmy i przeznaczają ją na jej rozwój. Zakup praw korporacyjnych z wprowadzeniem cash-outu (gdy pieniądze trafiają do dyspozycji uczestnika, który sprzedał udział) nie jest inwestycją. Notatka! Tego typu aranżacja optymalnie sprawdza się w przypadku inwestycji w już działającą firmę.
Umowa pożyczki
Pożyczając pieniądze inwestor może liczyć na zysk w postaci odsetek. Jest to dość opłacalny model, ponieważ klient będzie zobowiązany do spłaty kredytu nawet w przypadku załamania się projektu. Zamiast tego, w przypadku sukcesu, inwestor nie może zwiększyć swoich zysków – jest to ograniczone liczbą udziałów. Notatka! Ten rodzaj inwestowania jest odpowiedni, jeśli klient jest jednoosobową działalnością. Natomiast w przypadku wniosku o odpowiednie objęcie udziału inwestora w przedsiębiorstwie (z możliwością zwiększenia zysków w przypadku rozwoju działalności), osoba prawna lub spółka akcyjna podlega rejestracji.
Umowa joint venture
Alternatywą jest proste partnerstwo. Chodzi o rodzaj stosunków umownych bez rejestracji osoby prawnej, regulowany przez Kodeks Cywilny Ukrainy (art. 1130-1143). Umowy mogą zawierać osoby fizyczne i prawne, prowadzące jednoosobową działalność gospodarczą. Wspólne przedsięwzięcie może być realizowane w oparciu o łączenie wkładów uczestników (zwykłe partnerstwo) lub bez łączenia wkładów uczestników. Notatka! Ten typ jest opłacalny przy realizacji niektórych projektów. Na przykład klient może zapewnić wykwalifikowany personel i technologie, podjąć administrację, ale inwestor może zapewnić fundusze i wykorzystać swoją reputację biznesową do promowania projektu na rynku.
Notatka! Wraz z wejściem w życie ustawy nr 1667-ІХ dla firm informatycznych będących rezydentami Diia City dostępne stają się nowe rodzaje umów inwestycyjnych (poniższe elementy zostały przejęte z prawa angielskiego).
Umowa pożyczki zamiennej
Warunki niniejszej umowy dają inwestorowi prawo wyboru według własnego uznania formy spłaty pożyczki w określonym terminie spośród: a) środków; b) udział w kapitale zakładowym. Jeśli projekt zakończy się sukcesem, inwestor może liczyć na możliwość zwiększenia swoich zysków.
Umowa opcyjna
Ustanowienie gwarancji dotyczących prawa inwestora do nabycia udziału w kapitale zakładowym spółki po cenie określonej przy zawieraniu umowy. W przypadku pomyślnego rozwoju firmy cena akcji wzrasta wielokrotnie, ale inwestor może ją kupić za z góry ustaloną cenę.
Struktura i istotne warunki umowy inwestycyjnej
Zawarcie wszelkiego rodzaju umów inwestycyjnych, o których mowa powyżej, wymaga gruntownego przygotowania wstępnego. Konieczne jest zapisanie wielu zobowiązań w formie pisemnej. Czasami obowiązki te muszą być spełnione przed zaistnieniem podmiotu inwestycyjnego (przed założeniem spółki).
Ważny! Z pewnych względów (w szczególności w warunkach inwestowania w biznes niestrukturyzowany) konieczne jest zawarcie umowy intencyjnej (memorandum, umowa przedwstępna, list intencyjny) przed podpisaniem umowy inwestycyjnej. W dokumencie tym gromadzone są wcześniej osiągnięte ustne porozumienia, w szczególności określa się uczestników projektu, ich obowiązki i odpowiedzialność w przypadku ich nieprzestrzegania. Zamiast tego, w przypadku sporu i wniesienia pozwu przez jedną ze stron, umowa intencyjna nie będzie miała mocy. Jest wygodnym instrumentem wstępnej regulacji relacji pomiędzy uczestnikami inwestycji przed zawarciem umowy głównej.
Właściwą umowę inwestycyjną opracowują doświadczeni prawnicy. W ten proces muszą być zaangażowani prawnicy reprezentujący interesy inwestora i klienta.
Istotnymi warunkami niniejszej umowy są:
- Obowiązki i odpowiedzialność stron;
- Cena kontraktu;
- Ramy czasowe realizacji projektu inwestycyjnego;
- Kwota, sposoby i czas uzyskania zysku;
- przestrzeganie NDA (poufność);
Notatka! Należy zadbać o to, aby umowa nie zawierała żadnych warunków, których nie można spełnić. Na przykład – obowiązek głosowania za określonymi decyzjami w organach zarządzających spółki.
Rejestracja państwowa umów joint venture z udziałem inwestora zagranicznego
Ważny! Umowy inwestycyjne dotyczące wspólnego przedsięwzięcia, które nie jest związane z utworzeniem osoby prawnej, z udziałem inwestora niebędącego rezydentem, podlegają rejestracji państwowej, zgodnie z ustawą №93/96-ВР „O reżimie Inwestycje zagraniczne” z 19.03.1996, Rozporządzenia Rady Ministrów nr 112 oraz Rozporządzenia Ministerstwa Zewnętrznych Stosunków Gospodarczych i Handlu nr 125 „W sprawie sposobu zapewnienia wykonania Rozporządzenia Rady Ministrów nr 112” z 20.02 0,97. W szczególności umowy o współpracy produkcyjnej, umowy o wspólnej produkcji podlegają rejestracji państwowej.
Karta do państwowej rejestracji umowy inwestycyjnej jest wydawana na podstawie wniosku i pakietu dokumentów przedłożonych regionalnej/Kijowskiej Miejskiej Administracji Państwowej (za pośrednictwem Centrów Usług Administracyjnych). Pakiet dokumentów potwierdzających musi zawierać:
- List motywacyjny od wnioskodawcy;
- Oryginał umowy i jej poświadczona notarialnie kopia;
- Karta informacyjna według formularza udostępnionego przez Ministerstwo Gospodarki;
- Poświadczone notarialnie kopie dokumentów założycielskich podmiotu zewnętrznej działalności gospodarczej oraz poświadczenie jego rejestracji państwowej;
- Licencja, jeżeli działalność wymaga licencji zgodnie z ustawodawstwem ukraińskim;
- Dokument rejestracyjny dla spółki niebędącej rezydentem – wpis z rejestru handlowego, bankowego i sądowego (przetłumaczony na język ukraiński i zalegalizowany);
- pod warunkiem złożenia dokumentów przez pełnomocnika – odpowiednie pełnomocnictwo pełnomocnika;
- Dokument poświadczający uiszczenie opłat administracyjnych w wysokości sześciu wolnych od podatku minimów dochodu obywateli.
***Uwaga: W przypadku uzasadnionej konieczności ze strony wnioskodawcy mogą być wymagane inne dokumenty w celu określenia celów zawarcia umowy, jej zgodności z wymogami prawa ukraińskiego, określenia istotnych warunków działalności, zdolności stron do zawarcia umowy.
Dokumenty można składać: a) osobiście; b) za pośrednictwem przedstawiciela ustawowego; c) listem poleconym. Rozpatrzenie dokumentów trwa do 20 dni. W wyniku rozpatrzenia wnioskodawcy wydaje się kartę do państwowej rejestracji umowy lub pisemną wiadomość o odmowie. W przypadku podjęcia pozytywnej decyzji o rejestracji państwowej na oryginalnej umowie umieszczany jest odpowiedni znak.
Wnioski:
Umowa inwestycyjna jest ogólnym pojęciem prawnym wyznaczającym różne rodzaje dokumentacji inwestycyjnej, reguluje stosunki prawne pomiędzy podmiotami działalności inwestycyjnej: klientem i inwestorem.
Zawarcie tej umowy pociąga za sobą istotne konsekwencje finansowe lub inne istotne konsekwencje. W celu zabezpieczenia własnych aktywów i zysków konieczne jest: a) przeprowadzenie wstępnej kontroli wspólnika i podmiotu inwestycji; b) w razie potrzeby zawrzeć umowę intencyjną; c) samodzielnie opracować lub przeprowadzić gruntowną ekspertyzę prawną umowy inwestycyjnej opracowanej przez wspólnika; d) zapewnić państwową rejestrację umowy inwestycyjnej w celu zapewnienia bazy dowodowej na wypadek sporu z partnerem.
Prawnicy Kancelarii Radców Prawnych „Bachysnkyy i Partnerzy” są gotowi wziąć odpowiedzialność za kwestie związane z obsługą inwestycji oraz M&A . Skontaktuj się z nami, aby uzyskać odpowiednią ochronę prawną Twojego interesu jako inwestora lub klienta.
Możesz polubić